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Cet article s’appuie sur un processus d’examen juridique de six mois auquel participent des professionnels de la finance et des experts de l’application de la loi aux États-Unis.
Déforestation illégale – les investisseurs devraient-ils considérer ce problème comme un problème lointain, chronique et extrêmement complexe qui défie toute intervention légale significative? Ou existe-t-il de véritables risques d'application de la loi et des solutions à ce problème qui devraient intéresser les investisseurs?
Prenons un instant le légendaire gangster américain Al Capone, qui n’a pas été emprisonné pour avoir dirigé violemment et de façon meurtrière les rackets criminels de l’ère de la Prohibition. Au lieu de cela, il est allé en prison pour l'infraction financière plus générique d'évasion fiscale.
En 1931, son comptable bascula et témoigna contre lui, fournissant l'explication accablante d'un livre de comptes codé qui avait permis de condamner Capone et l'avait finalement envoyé à Alcatraz.
Les procureurs américains appliquent toujours la «stratégie Al Capone» lorsqu'ils accusent les accusés qui pourraient être coupables d'infractions principales beaucoup plus graves de crimes financiers qu'il est plus simple de prouver. En rendant les condamnations plus faciles et peut-être moins sévères, les procureurs peuvent traduire ces délinquants en justice tout en perturbant leurs entreprises criminelles et en les faisant sortir de la rue.
La stratégie Al Capone est un exemple de type de stratégie juridique permettant de plaider des infractions en vue de créer un changement de société.
L'intersection entre criminalité financière et criminalité forestière
Ce qui nous amène à l'intersection entre la criminalité forestière et la criminalité financière.
La criminalité forestière est une grosse affaire. Interpol – l'Organisation internationale de police criminelle – estime que l'exploitation forestière illégale et les infractions forestières et financières connexes détournent chaque année entre 51 et 152 milliards de dollars de l'économie mondiale et sont liées à d'autres formes de criminalité. Depuis de nombreuses années, des journalistes financiers et des ONG d'investigation révolutionnaires ont montré comment des infractions financières et même violentes – allant de la corruption à la fraude, en passant par la confiscation de terres et les violations des droits de l'homme – accompagnent et accélèrent les infractions forestières.
L'agriculture est le. Le secteur agricole mondial vaut également des milliards de dollars. Et cela signifie que les investisseurs institutionnels ayant des participations dans des chaînes d'approvisionnement agricoles peuvent être confrontés à des risques juridiques et financiers. Lorsqu'une personne défriche illégalement une forêt pour produire des produits de l'agriculture et en tirer profit, et qu'une partie des revenus générés revienne à une société américaine cotée en bourse, cette société peut être exposée à une responsabilité juridique en fonction, entre autres, de son degré de connaissance.
Les institutions qui facilitent les transactions sur titres américains et en dollars américains impliquant ces produits peuvent faire l'objet de litiges en vertu de lois généralement applicables et de lois environnementales, y compris les lois américaines contre le blanchiment d'argent, la loi américaine Corrupt Practices Act (FCPA) et d'autres lois généralement applicables. lois environnementales telles que la loi Lacey.
Les affaires judiciaires en témoignent.
En 2013, Lumber Liquidators a été victime d'une déforestation illégale dans sa chaîne d'approvisionnement et a fait l'objet de poursuites aux États-Unis en vertu de la loi Lacey, qui devait interdire l'importation de bois de sciage récoltés ou protégés. En partie à cause de cela, le cours de son action a chuté.
Au premier trimestre de 2016, Lumber Liquidators avait engagé près de 30 millions de dollars de dépenses liées au règlement.
Mais en regardant en arrière, seulement Lumber Liquidators et quelques autres sociétés ont été poursuivies pour déforestation illégale en vertu de la loi Lacey et peut-être de fausses déclarations de douane.
Et maintenant, à l'avenir, les lois généralement applicables, y compris les lois relatives à la LBC et à la FCPA, pourraient encore accroître la vulnérabilité juridique et le risque de contentieux des entreprises.
Loi sur les pratiques de corruption à l'étranger (FCPA)
La FCPA contient éventuellement des dispositions relatives à la lutte contre la corruption et à la comptabilité pouvant s'appliquer à la criminalité forestière. Le gouvernement des États-Unis applique ces lois par l'intermédiaire du ministère de la Justice des États-Unis, qui pourrait en fait engager des poursuites pénales, et de la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis, qui pourrait engager des poursuites civiles ou administratives.
La loi anti-corruption de la FCPA interdit d'autoriser, d'offrir ou de payer «quelque chose de valeur», que ce soit directement ou indirectement, à des fonctionnaires étrangers afin de les influencer dans l'exercice de leurs fonctions officielles ou de se procurer un avantage indu pour obtenir ou conserver des contrats. Cette exigence s'applique aux émetteurs de titres négociés sur les marchés américains, y compris la plupart des certificats de dépôt américains (ADR) ou des marchés de gré à gré.
La loi concerne également les institutions tenues de déposer des rapports auprès de la SEC, leurs sociétés et agents liés, ainsi que toutes les personnes physiques américaines – citoyens et résidents – et les entreprises créées ou dont le siège est aux États-Unis. Enfin, quiconque commet une infraction de corruption à l'étranger sur le territoire des États-Unis est également soumis à la loi.
Les dispositions comptables moins connues de la FCPA exigent des sociétés émettrices de valeurs négociées sur des bourses américaines de tenir des registres, des registres et des comptes de transactions précis et de concevoir, mettre en œuvre et maintenir un système adéquat de contrôles internes et de comptabilité.
En d’autres termes, si une société émettrice dispose d’états comptables et de registres erronés, ne met pas en œuvre de contrôles internes ou contourne ces obligations afin de dissimuler les infractions forestières, l’émetteur et les parties liées pourraient être tenus responsables en vertu des dispositions de la FCPA. Cette provision comprend les écritures comptables des filiales non cotées qui s’ajoutent aux comptes de la société holding. Cela peut engager la responsabilité de la société mère.
Cependant, ce type de fraude comptable pourrait encourager des accusations plus simples de fraude sur titres et de banque.
Juridiquement, il n’est pas nécessaire d’importance relative dans le cas d’une violation des livres et des registres et il n’existe pas de seuil monétaire minimal pour faire respecter les droits. Ainsi, une industrie agroalimentaire dont le bilan est très volumineux et qui a falsifié de petites transactions, qui sont découvertes au cours d’une enquête criminelle sur une infraction forestière, pourrait être menacée sur le plan juridique. Si la même société surestime la valeur de ses actifs agricoles dans son rapport annuel ou tout autre état financier – par exemple, donner en garantie les mêmes actifs en garantie à une banque pour un prêt de fonds de roulement afin de nettoyer ses terres – elle pourrait également enfreindre le FCPA , entre autres infractions.
Lois anti-blanchiment d'argent
Les lois américaines contre le blanchiment d'argent sont conçues pour priver les criminels de l'utilisation et des avantages du système financier américain. Compte tenu du rôle du dollar américain en tant que monnaie mondiale, ces lois ont une portée mondiale. Cela signifie que non seulement les auteurs de certains crimes sous-jacents sont passibles de la peine de blanchiment d’argent, mais également ceux qui contribuent à faciliter les transactions financières, notamment les banquiers, les comptables et les avocats.
Ces crimes sous-jacents sont appelés activités illégales spécifiées (SUA) et sont déterminés par la loi. La corruption, le détournement de fonds, le détournement de fonds publics, la fraude postale et télégraphique, les fausses déclarations en douane, la transaction délibérée de marchandises volées ou frauduleuses au-delà des frontières nationales ou internationales, etc.
Cela signifie que des crimes forestiers peuvent survenir lorsqu'une personne effectue une transaction financière américaine ou un transfert d'instruments monétaires ou de fonds en sachant que la transaction implique le produit de certains crimes qui se révèlent être une SUA. En fait, il n’est pas nécessaire que l’infraction sous-jacente ait été impliquée ou impliquée aussi longtemps qu’elle a sciemment aidé à transférer le produit de la SUA afin de dissimuler ou de dissimuler la source, l’origine, la nature, la propriété ou le contrôle du produit, afin de promouvoir la vente. SUA, ou pour tenter d’éviter une obligation de déclaration.
Le gouvernement des États-Unis considère que les bénéfices réalisés par les entreprises au travers de contrats ou même d'approbations de licences réglementaires obtenues grâce à la corruption sont considérés comme des produits de la SUA. Ainsi, le bois, le soja, le cacao et les entreprises qui ont payé les gens en contrepartie de concessions, de mesures d’application des réglementations, etc., et qui ont ensuite effectué des transactions dans le système financier américain avec les revenus qui en résultent risquent de blanchir de l’argent.
Par exemple, si un magnat de l’huile de palme met en place une banque foncière par des moyens corrompus, plante des cultures avec un rendement de 30 ans, utilise le système financier américain pour vendre la société à sa valeur sur la base de ces actifs, et réalise des bénéfices, toutes les parties prenantes de la société. acquisition qui connaissent ces événements peuvent être tenus responsables.
Fraude par fil et courrier
Les lois américaines sur les fraudes par fil et courrier pourraient également constituer un risque juridique pour les entreprises impliquées dans des infractions forestières. Les lois applicables interdisent généralement les systèmes qui utilisent des télécommunications ou des courriers américains – y compris email – obtenir «de l'argent ou des biens» par des prétextes, des représentations ou des promesses frauduleuses.
Par exemple, il peut s'agir d'une fraude par câble si un producteur de produits agricoles ou un commerçant utilise les câbles ou les courriers dans un système de «prix de transfert» pour sous-déclarer la valeur des produits agricoles qu'il vend à une filiale ou à un partenaire commercial complice afin de se soustraire aux droits d'exportation .
Récompenses de dénonciation
En vertu de la loi Dodd-Frank de 2010 et des règles émises par la SEC en 2011, les lanceurs d'alerte peuvent recevoir des primes allant de 10% à 30% des amendes que le gouvernement perçoit auprès d'entreprises cotées en bourse aux États-Unis, en récompense de la divulgation d'informations originales permettant de faire respecter les droits. du droit des valeurs mobilières, y compris le FCPA.
Ainsi, outre les incitations éthiques, les lanceurs d'alerte ont maintenant un motif financier pour dénoncer les infractions forestières.
Global Magnitsky Act
Le dernier risque juridique potentiel est le Global Magnitsky Act. Adopté en 2016, le Global Magnitsky Act est une loi de sanctions en vertu de laquelle une action du pouvoir exécutif peut interdire les transactions financières avec, et empêcher les États-Unis d'entrer, à des fonctionnaires étrangers inscrits sur la liste jugés responsables de corruption ou de violation des droits de l'homme. La loi vise également les personnes et entités qui soutiennent et financent de tels responsables étrangers. L’administration américaine actuelle a autorisé les fonctionnaires du Trésor et des départements d’État américains à appliquer cette loi. Des sanctions ont été prises en 2018 contre les personnes et les entreprises qui lui seraient associées dans le commerce des diamants du sang en Afrique de l'Ouest.
(La Global Magnitsky Act (2016) diffère de la Magnitsky Act (2012), qui ne s'appliquait qu'aux agents russes qui seraient impliqués dans les événements entourant le décès de l'avocat russe Sergei Magnitsky.)
Seulement vous pouvez prévenir le crime forestier
En juin 2017, Interpol a annoncé son intention de traiter le crime forestier comme un crime en col blanc. Tim Morris, directeur exécutif des services de police d’Interpol, a établi un parallèle entre les réseaux impliqués dans la criminalité forestière et les entreprises criminelles plus notoires. «Les informations criminelles détenues par Interpol confirment que les mêmes itinéraires et modes opératoires utilisés pour le commerce illégal du bois sont également utilisés pour le mouvement illégal de marchandises telles que des drogues et des espèces sauvages protégées», a-t-il déclaré.
Le fonds de pension norvégien, qui gère un actif de plus de 1 billion de dollars, a publié ses directives anti-corruption en février 2018. Yngve Slyngstad, PDG de Norges Bank Investment Management, a déclaré: «Nous nous attendons à ce que toutes les sociétés dans lesquelles nous investissons disposent de mesures anti-corruption en place. "
Le fonds prévoit que les conseils d’administration et les dirigeants doivent établir des politiques claires en matière de lutte contre la corruption, intégrer la lutte contre la corruption aux opérations commerciales et rendre compte de leurs programmes de lutte contre la corruption. Les attentes du fonds sont conformes aux principes de gouvernance d'entreprise du G20 et de l'OCDE, mais parce qu'en tant qu'investisseur mondial diversifié, Norges Bank Investment Management, qui gère le fonds, est exposé à la corruption sur le marché et aux niveaux de l'entreprise, la Norges Bank s'attend à ce que les questions de corruption, y compris la criminalité forestière.
Alors, y a-t-il une politique anti-corruption dans laquelle vous travaillez? Que fait votre organisation pour s’assurer que sa chaîne d’approvisionnement est exempte de crimes forestiers? Qu'en est-il des entreprises dans lesquelles vous investissez?
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Tous les messages sont l'opinion de l'auteur. En tant que tels, ils ne doivent pas être interprétés comme un conseil en investissement, et les opinions exprimées ne reflètent pas nécessairement les vues du CFA Institute ou de l’employeur de l’auteur.
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